《婚姻诉讼前沿理论与审判实务》的特点及其价值

王礼仁


一、当前婚姻审判存在的问题亟待规范

　　司法实践中婚姻案件的审判质量存在严重问题。作者在二审中对一审婚姻案件调查发现，竟然有80%的婚姻案件，属于“问题案件”。当然，这些“问题案件”，并非都是错案，主要是实体上和程序上存在不同程度的瑕疵。具体表现在如下几个方面：

（一）在实体法适用上，将民法总则适用于财产纠纷的规定，适用于婚姻（身份）案件

民法总则在婚姻法中如何适用，被认为“此问题，大大苦恼了民法学者，尤其对研究亲属、继承者，堪可称为迎面就压得透不过气来的学问上重大压力”。 对于学者是如此，对于法官又何况不是如此。然而，在我国大陆，由于在理论上对这一问题缺乏研究，在实践中处理婚姻案件时，根本没有区别身份案件与财产案件法律适用的不同规则。一个带有普遍性的问题，就是将民法总则中有关适用于财产纠纷的规定和原则，特别是民法总则关于无效民事行为的有关规定，完全适用于婚姻案件。最主要、常见的是将民法总则中规定的诈欺行为；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的行为；违反法律或社会公共利益的行为；以合法形式掩盖非法目的行为以及通谋虚伪意思表示、心中保留等，都作为处理婚姻案件的根据。从而致使无效婚姻范围扩大，使大量有效婚姻或瑕疵婚姻成为无效婚姻。还有的将未成立婚姻也作无效婚姻处理。对民法总则的有关附条件、附期限以及时效等，也有适用身份案件的现象。

（二）在诉讼程序上，将身份诉讼等同于一般财产诉讼，忽视身份诉讼中的职权主义色彩

　　最突出的表现就是一味采取当事人主义或辩论主义原则，即法院只从当事人的辩论中采纳作为判决基础的事实和证据，忽视身份诉讼所应有的职权主义特点。
1、法官不依职权收集证据，完全依靠当事人举证定案。如在证据收集上，一律实行一般诉讼的谁主张，谁举证原则，把举证责任完全推给当事人。对于该依职权主动调查的婚姻事实，不依职权主动调查，完全凭当事人的举证材料定案；对庭审中涉及的重要婚姻事实，则往往以当事人没有提供证据证明而否认；对于婚姻事件中的举证期限，也死扣一般诉讼的“证据失权”制度，对于超过举证期限的证据，大都以“证据失权”为由，不予采纳。
2、法官不斟酌当事人未提出之事实，对自认、认诺等处理存在问题。《证据规定》确立了一般诉讼程序中的自认等有关诉讼规则，不适用于身份关系诉讼。但对认诺、不争事实如何认定和处理，没有规定。在婚姻事件中，法院能否斟酌当事人未提出之事实，也没有规定。司法实践中，不仅在自认的适用上存在不少问题。对于认诺、不争事实的认定和处理，基本上是按照处理财产案件的规则处理的。法官对于当事人未提出之事实更未加斟酌。如婚姻是否有效与无效或成立与不成立的事实，只要当事人没有提出，法官都不加斟酌或考虑。
3、在案件处理方法上，忽视婚姻案件的情感色彩和人伦特点。身份关系案件涉及人与人之间的情感纠葛，具有高度情感色彩和人伦特点。然而，司法实践中，在处理婚姻案件的方法上，越来越简单化、程序化，忽视婚姻案件的情感色彩和人伦特点。

（三）适用婚姻法本身存在问题

　　对婚姻法本身理解和执行，也还存在不少错误和值得研究的地方。如有的法官根本不了解我国离婚标准的例示主义立法模式，将婚姻法32条所规定的绝对离婚原因理解为相对离婚原因，对具有法定情形的离婚案件，仍然判决不准离婚；将离婚赔偿等同于一般赔偿，不适当扩大离婚赔偿范围；认为精神病等无行为能力人不能作为原告提起离婚诉讼，或者法定代理人代为起诉离婚必须变更监护关系；一方下落不明的离婚案件不受理，或受理后不能适当处理；等等。此外，在婚姻合并审理和反诉等方面，也还存在许多问题。至于财产分割和子女抚养也存在不少问题。
除此之外，因制度上的缺失，对离婚无效、婚姻成立或不成立诉讼等，在司法实践中更是无与以对，执法情况十分混乱。

（四）婚姻审判存在的问题具有普遍性

本市法院婚姻审判存在的问题，并非局部现象。比如将人事诉讼混同一般诉讼，将民法总则错误地适用婚姻等身份案件，则是整个法院的一个普遍现象。 还有的法院甚至对于表兄妹1966年结婚，婚龄已经40年的离婚案件，也作为是“ 非法”的“无效婚姻”处理。 象这样的案件，还不是个别现象。江西省万年县人民法院判决了一起30年的表兄妹婚姻无效 ， 江西省弋阳县人民法院判决了一起31年的表兄妹婚姻无效。 这充分暴露了法官对我国婚姻法的立法历史和有关法律的溯及力知识了解掌握不够。事实上，根据1950年婚姻法5条规定，禁止近亲结婚的范围，只限于“直系血亲，或为同胞的兄弟姊妹和同父异母或同母异父的兄弟姊妹”之间结婚，“其他五代内的旁系血亲间禁止结婚的问题，从习惯”。因而，上述婚姻是有效的，现行法律没有溯及力。
不仅边远山区法院的婚姻案件审判质量不高，一些发达地区法院的婚姻案件判决质量也不高，如上海市崇明县人民法院2008年9月23日的（2008）崇民一（民）初字第2808号离婚判决即是。该案经法院审理查明，“婚后不久，被告经常参与赌博，且屡教不改”，但法院又因 “被告表示愿意改正自己的缺点，要求夫妻和好”，而认定“原、被告夫妻感情尚未彻底破裂”，判决双方不离婚。 这一判决显然属于适用法律错误。
不仅法官在婚姻案件审判中，犯一般知识性错误。一些法学理论刊物或专业性报纸，所刊登的文章，也有不少知识性错误。如有个法官写了一篇涉及身份关系能否适用自认的文章，其基本观点是身份关系案件也可以适用自认。《人民法院报》竟然刊登了。至于民法总则关于无效民事行为的规定，是否适用婚姻等身份关系，这方面文章的问题就更多了。
由此可见，研究婚姻（身份）关系诉讼具有重要的理论价值和现实意义。为此，作者以婚姻（身份）关系案件实体法和程序法的适用为研究对象，写成专著。冀希为规范婚姻审判行为，完善婚姻审判体制，聊以献芹。

二、《婚姻诉讼前沿理论与审判实务》的特点

（一）研究单纯婚姻（身份）关系的第一部专著

　　在我国婚姻法研究领域，以单纯婚姻身份关系（身份关系）为研究对象的著作，尚属空缺。本书是研究单纯婚姻身份关系（身份关系）案件实体法和诉讼程序适用的第一部专著，可以说是填补了这一领域的空白。本书主要研究对象是离婚（有效婚姻的解除）、婚姻有效与无效、婚姻成立与不成立、以及非常婚姻（事实婚姻、同性婚姻、网络婚姻）的认定和处理。对附随于婚姻关系的夫妻婚财产和子女抚养等问题，仅在讨论婚姻关系相关议题时，作一些必要介绍，不作具体研究。重点研究单纯婚姻关系（身份关系）在适用实体法上的特点和诉讼程序上的特点，厘清婚姻关系（身份关系）与财产关系在适用实体法和程序法上的不同之处或区别，解决司法实践中的一些盲点和难点问题，为正确审判婚姻关系案件，以及人民群众进行婚姻诉讼，提供理论根据。

（二） 体例超俗，设计合理

本书打破一般婚姻教科书和专著的编写体例，全书由总论、离婚、婚姻效力、婚姻诉讼四编构成。第一编总论（共4章），主要研究婚姻（身份）关系的一般特点、婚姻法与民法总则的关系及其法律适用的一般规则。第二编离婚诉讼（共7章），主要研究有效婚姻关系的解除，即离婚的法定条件适用和审判技巧。第三编婚姻效力诉讼（共4章），研究婚姻有效与无效、成立与不成立、以及事实婚姻、同性婚姻、网络婚姻等非常婚姻的效力和处理。第四编婚姻诉讼的审判程序（共5章）。研究婚姻（身份）关系诉讼的特点，以及诉讼程序的具体适用问题。第一、四编主要研究婚姻（身份）关系诉讼中的一些共性问题；第二、三编则是研究婚姻（身份）关系诉讼中的一些个性问题。本书以四编统领全部内容，形成了四大方阵两组对应形式：即婚姻（身份）关系实体法（第一编）与程序法（第四编）的适用相对应；婚姻关系的解除（第二编）与婚姻效力的认定（第三编）相对应。这种布局安排合理，逻辑严谨，脉络清晰，使人一目了然。

（三）内容新颖，空白领域居多

　　本书第一编（总论）和第四编，都是在一般婚姻教科书或专著中没有专门论述的内容。有的婚姻教科书或专著虽然讲到婚姻法与民法的关系，但只有只言片字，缺乏深入；有的虽然涉及婚姻诉讼内容，但丝毫没有触及身份关系诉讼特点这一核心话题。没有树立或突出婚姻（身份）关系在实体法和程序法上独立品质的概念。本书则以两编的内容，阐述婚姻（身份）关系在实体法和程序法上适用的特点。在第二、三编中，则有五章是一般婚姻教科书和专著根本没有涉及的新内容。其中有的甚至是我国目前立法或民法理论尚未涉及的空白领域，如我国目前只有结婚无效，没有离婚无效，更没有婚姻成立或不成立的诉讼规定。在理论上，对这些问题亦尚无研究。但实践中这方面的问题却不少。其中，因他人代理或冒名顶替、借用他人名义或身份证、使用虚假户口或虚假姓名、隐瞒真实身份、手续不完善或证件不齐全等情形而登记结婚（或离婚）后，由此引起的婚姻纠纷应当如何处理，就是一个急需规范和解决的问题。为此，本书第十三章、第十四章分别对离婚无效和婚姻成立或不成立进行了专题研究。除了传统婚姻（正常婚姻）外，事实婚姻（同居）、同性婚姻、变性婚姻、网络婚姻等非正常婚姻现象，日益严重，并对传统婚姻产生了巨大冲击。对这些“非常婚姻”，应当如何应对和处理，比如“同性婚姻异性化”、“变性婚姻合法化”、“虚拟婚姻现实化”的应然性问题；已婚者因发生同性恋、变性或网婚后，由此引起的离婚应当如何处理；变性人结婚后夫妻感情破裂的离婚标准如何掌握；同性婚姻伴侣解除同居关系的财产处理等，都是非常前沿而又现实的问题，需要作出回应。对此，本书第十五章（非常婚姻的认定和处理）进行了专题研究。对于因性引起的离婚，本书也突破了传统的研究方法，即不仅仅局限于“第三者”引起离婚的范围，而是对性与婚姻的关系，以及因婚外性与婚内性引起离婚的处理，进行了全方位研究（第九章）。

（四）理论联系实际，适用性强

本书对问题的研究，坚持理论联系实际，理论服务实践；坚持以现实为基础，以法律为准绳，以理论为媒介，着力解决现实与法律之间的嫁接问题。即把现实问题引进法律，把法律适用导入现实，用理论连接现实与法律，使现实中的疑难问题能够在法律上找到答案，使法律中的适用问题能够在现实中“安家落户”。 因而，本书具有下列几个特点。

天津市人民政府办公厅


关于印发天津市市长顾问和市政府顾问管理办法的通知

津政办发 〔2009〕106 号


各区、县人民政府，各委、局，各直属单位：
　　经市人民政府同意，现将《天津市市长顾问和市政府顾问管
理办法》印发给你们，请照此执行。

　　　　　　　　　　　　　　　　天津市人民政府办公厅
　　　　　　　　　　　　　　　　二○○九年七月二十日

　　　　　　天津市市长顾问和市政府顾问管理办法

　　　　　　　　　　 第一章　总　则
　　第一条　为充分利用好社会智力资源，发挥市政府决策咨询
智力支撑体系作用，统筹协调市长顾问、市政府顾问，贴近市政
府领导决策需求，提供高质量的咨询服务，按照市人民政府要求，
制定本办法。
　　第二条　本办法适用于以市长或市政府名义聘任的，直接为
市长或市政府提供咨询服务的顾问组织以及为其提供联络与服务
的办事部门。
　　第三条　市长顾问、市政府顾问开展工作要遵循联络畅通、
资源共享、统筹协调的原则，形成有机联动、运转协调、效能显
著的市政府决策咨询运行机制，更好地为市政府重要事项决策提
供科学高效的咨询服务。
　　　　　　　　　　第二章　组织管理
　　第四条　市长顾问、市政府顾问组织实行分级管理的原则。
市政府办公厅负责全市各类顾问组织的统筹、协调和联络；为各
顾问组织提供联络与服务的办事部门(以下简称联络与服务部门)，
按照各自的章程和办法，做好聘任、组织、交流、咨询、服务及
联络工作。
　　第五条　市政府办公厅对各顾问组织的聘任服务、联络沟通、
决策咨询、制度设立等进行指导，每年召开市长顾问和市政府顾
问组织的联络与服务部门工作会议，总结工作，交流经验，提高
决策咨询工作水平。
　　第六条　各顾问组织联络与服务部门在做好与专家的联络沟
通、征询建议、组织服务、制度建设等方面工作的同时，要适应
统筹协调需要，不断完善工作机制，积极配合市政府办公厅做好
决策咨询的各项工作，每月向市政府办公厅报送工作开展情况，
由市政府办公厅汇总后，向市人民政府报告。
　　　　　　　　　　第三章　顾问选聘
　　第七条　聘任顾问要本着精干、高效、实用的原则，严格按
照确定的条件和程序进行申报、审核、批准。
　　第八条　顾问组织不得重复设立。新设立顾问组织的，承办
部门要将设立目的、聘请范围、工作重心、人数、聘期等情况，
送市政府办公厅审核后，再按程序报副市长、市长批准设立。
　　第九条　现有顾问组织续聘、增补顾问或换届的，要将续聘、
增补目的、原因、人数、人员情况以及换届的有关情况等，送市
政府办公厅审核后，按程序报市人民政府审核批准。
　　第十条　凡名称为市长顾问或市政府顾问的顾问人选，由市
长确定。凡名称为市政府XX顾问等专业顾问人选，由有关副市长
审定后报市长批准。
　　第十一条　聘请顾问，要建立任期与退出机制。顾问任期一
般与市长任期一致，任期届满顾问资格自动终止。
　　特殊情况另行研究。如有变故，可中途解聘。
　　第十二条　各顾问组织可集中选聘顾问，也可根据市长和市
人民政府需求，分批选聘。
　　各顾问组织所聘顾问一般不超过30人。有特殊需要的，经市
政府办公厅审核后，报市人民政府批准。
　　第十三条　顾问聘书由市政府办公厅按照统一格式监制。
　　第十四条　顾问组织设立后，或顾问聘任完毕，联络与服务
部门要集中管理顾问的基本资料、变动情况，并将上述资料报市
政府办公厅备案。
　　　　　　　　　　第四章　决策咨询
　　第十五条　顾问组织的联络与服务部门，要本着战略性、宏
观性、前瞻性的原则，紧紧围绕市人民政府中心工作和重点研究
课题，组织所聘顾问主动开展咨询服务，为市人民政府决策提出
针对性和可操作性强的咨询建议。
　　第十六条　对市政府领导要求研究的课题，联络与服务部门
要认真分析，制定计划，组织顾问从多角度、多层面展开研究。
　　第十七条　顾问组织的联络与服务部门也可根据市人民政府
的决策需求，自行拟定课题，组织所聘顾问开展研究。
　　第十八条　对顾问主动提交的建议或组织开展的研究成果，
联络与服务部门要认真审阅，整理编辑后，报市政府领导，同时
抄送市政府办公厅。如有必要，可商市政府办公厅直接报市政府
领导。
　　第十九条　收到顾问发来的建议时，要立即回复顾问本人。
建议的整理审读要在5个工作日内完成，并将修改和处理意见及
时通知顾问本人。如遇特殊情况不能及时报送市政府领导的，要
将情况反馈顾问。
　　第二十条　开展决策咨询工作，可采取通信咨询、专项咨询、
专题座谈、主动建议等方式。
　　　　　　　　　　第五章　沟通交流
　　第二十一条　为保障顾问能贴紧市政府决策需求开展咨询服
务，各顾问组织的联络与服务部门要加强与顾问的沟通与联络，
实行双向交流，通报政府工作情况。
　　与顾问的沟通交流，主要由各联络与服务部门负责，市政府
办公厅负责统筹与指导。
　　第二十二条　各顾问组织的联络与服务部门同所联络与服务
的顾问要建立电话、信函、电子邮件等多种联系方式，确保联络
畅通，保证市政府领导有决策咨询需求时能在第一时间联系到相
关顾问。
　　第二十三条　市政府办公厅每月向所有顾问组织通报市人民
政府工作动态。顾问组织的联络与服务部门，要及时接收市政府
办公厅发送的市政府领导关注的热点问题及市人民政府中长期规
划、重点工作，并发送给所联系的顾问。
　　第二十四条　各顾问组织的联络与服务部门也要根据自身的
工作性质，整理相关领域的情况，向所联系与服务的顾问通报。
　　第二十五条　顾问组织的联络与服务部门应及时向提出建议
的顾问本人及顾问组织全体成员反馈市政府领导对顾问建议的批
示及建议被采纳情况。
　　第二十六条　各顾问组织的联络与服务部门要与市政府办公
厅建立密切的联络渠道与方式，及时将顾问的聘任情况、工作动
态、建议情况等报市政府办公厅。
　　　　　　　　　　第六章　服务保障
　　第二十七条　各顾问组织联络与服务部门要做好顾问的组织
与服务工作，保障顾问及时、方便与顺利地开展决策咨询工作。
　　第二十八条　顾问就天津经济社会建设方面展开调研时，要
联系相关部门积极配合，提供情况、数据及方便条件。
　　第二十九条　重要的节庆日，向所联络与服务的顾问转达市
政府领导的问候，或以市人民政府名义上门慰问。
　　第三十条　以市人民政府名义邀请顾问参加我市重要庆典活
动的，按贵宾礼遇接待。联络与服务部门及相关部门要做好衔接
和安排。
　　第三十一条　服务保障工作，主要由各顾问组织的联络与服
务部门承担。市政府办公厅进行相应指导，必要时协助进行。
　　第三十二条　顾问来津开展调研、参加活动、提供咨询服务
所需经费，仍按原渠道列支。
　　　　　　　　　　第七章　制度建设
　　第三十三条　各顾问组织都要制定章程，并就顾问聘任、决
策咨询、沟通交流、服务保障等方面制定工作制度，保证决策咨
询工作规范、高效、有序开展。
　　第三十四条　各顾问组织的工作制度要根据本办法建立或修
订，做到统一协调，运转高效。
　　第三十五条　各顾问组织制定、修改的相关制度，要报市政
府办公厅备案。
　　
　　　　　　　　　　 第八章　附　则
　　第三十六条　本办法自公布之日起实行。