破产程序中的诉讼时效适用之分析

苗伟峰


【摘要】: 在多年的破产实践中，笔者常常遇到一些破产程序中因现有法律未明确而难以解决的问题。最近，笔者就遇到了债权人申请破产时，破产企业的对外债权如何适用诉讼时效的问题。我国旧破产法《关于审理企业破产案件若干问题的决定》第七十四条明确规定了债务人申请破产的情况下债务人享有的债权，亦即破产企业的对外债权的诉讼时效中断的时间起限。新的关于诉讼时效的司法解释亦再次强调了申请破产具有中断诉讼时效的效力。新《企业破产法》规定，破产可由债务人申请也可由债权人申请，不同的申请主体，破产程序中的诉讼时效适用尚存很多问题。笔者通过多年实务操作，结合新的立法理论，试图对相关规定、问题进行目的性的解释并以有利于保护债权债务，彰护破产目的实现的角度对当前法律尚未明确的区域进行有益的探索，以期建议完善于未来立法、司法解释。

【关键词】: 破产企业；对外债权；时效中断


　　破产制度历经古罗马中世纪以来的历史沿革，于不同法系的国家其破产救济的目的虽有所差异，但在保护债权、维护债务人利益，促使市场公平与秩序稳定上，各国理论皆有其共通之点。而破产作为一种特殊的程序或事件，一旦启动就会在程序上、实体上产生独特的法律效力，如解除保全、执行中止、一些债权在破产程序启动后的 “非常态”的变化（未到期的债权视为到期，付利息的债券停止计息）等，而“非常态”在破产债权、破产债务诉讼时效的变化上也有集中表现：破产程序启动后可能引起诉讼时效的中断。由于破产启动一般由债务人申请和债权人申请两种形式，不同申请主体导致破产企业财产的诉讼时效适用处在不同法律状态。我国立法与司法解释只是对债务人申请破产时其享有的对外债权的诉讼时效适用作出了规定，对其他情况没有统一的解释。然而，在实际破产操作中，因债权人申请破产，破产企业的对外债权如何适用诉讼时效，是笔者经常碰到也是被问到最多的问题，经过笔者的思考和与笔者的团队研究、讨论后，笔者试从时效理论结合多年的破产实践，对法律没有明文规定而实践经常陷入疑难的破产企业对外债权、债务的时效，特别是债权人申请破产后破产企业对外债权的时效适用作浅层说明并求教于方家。
　　研究破产程序中的时效问题，首先必须厘清破产程序中的债权、债务，以破产企业为坐标，破产程序中的债权、债务可分为破产企业的对外债务（债权人的破产债权）和破产企业的对外债权（破产企业对第三人享有的债权）。前者易于区别，我国破产法有详细之规定，在此不再赘述，后者是破产企业资产表现的形式部分，也是前者得以实现的保证之一，对其进行明晰界定是本文进行其他说明的前提。

一、 破产企业对外债权

　　破产企业的对外债权是指破产企业享有的债的请求权,其本质上是一种可期待的信用，以请求特定债务人给付为内容。破产程序一经启动，理清企业的破产债权,并对其进行清收，就成为破产管理人的重要工作之一。破产企业对外债权在会计学上表现为破产企业的”应收帐款”，而“应收帐款”表现出来的则不全是企业的对外债权，故管理人在清收对外债权之前，必须对其进行重新清理厘定。结合其他观点，构成破产企业的对外债权必须满足以下要件：

　　1、破产企业与其他民事主体之间必须存在债权债务关系，这是其得以构成的基本前提。如果破产企业与其他特定的民事主体之间没有任何的联系，则不可能构成债权债务关系，就不可能形成对外债权。
　　2、破产企业与其他民事主体之间必须实际发生经济上的往来关系。
　　3、必须有他民事主体对破产企业负债的事实依据。证明破产企业确实对债务人拥有债权，这是构成破产企业对外债权的本质要件。

二、破产程序引起时效障碍的立法表现

　　破产程序引起实效的中断，是当前世界各国的立法常态。如我国台湾地区民法典129条规定，消灭实效，因下列事项而中断：请求承认起诉。下列事项与起诉具有同一致力。1、依督促秩序。2、申请发支付命令。3、申请调解或担负仲裁。4、申报和解债权或破产。5、告知起诉。6、开始执行行为或申请强制执行。我国最高人民法院2002年《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第七十四条规定：“债务人享有的债权，其诉讼时效自人民法院受理债务人的破产申请之日起运用第一百四十条关于诉讼时效中断的规定。债务人与债权人达成和解协议，中止破产程序的诉讼时效，自人民法院中止破产程序裁定之日起重新计算。”2008年最高人民法院《关于审理民事案件运用诉讼时效制度若干问题的规定》第十二条，第十三条，再次明确了申请破产，申报破产债权具有中断实效的效力。第十二条: 当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的诉讼时效从提交起诉状或口头起诉之日起中断。第十三条：下列事项之一人民法院应当认定与提起诉讼具同等时效中断的效力。（一）申请仲裁；（二）申请支付令；（三）申请破产、申报破产债权；（四）为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡；（五）申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施；（六）申请强制执行；（七）申请追加当事人或者被通知参加诉讼；（八）在诉讼中主张抵销；（九）其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项并对以往解释进行了修正。

三、债务人申请破产时的诉讼时效分析

　　两次司法解释明确肯定了申报破产具有引起诉讼时效中断的效力，具体到破产实践操作中，因具体情况的不同对该解释的运用范围与适用可能性也会有很大的不同。首先，依据2002年司法解释第七十四条之三，债务人申请破产的情况下，会产生以下问题：1、债务人的债权，也即破产企业的对外债权适用诉讼时效中断的规定。2、债务人的债权其诉讼时效自人民法院受理破产申请之日起中断。3、债务人的债务亦即破产债权的诉讼时效是在申报债权时中断还是在人民法院受理破产时中断，该条未给予明确说明。
　　又根据2008年最高人民法院的《关于审理民事案件运用诉讼时效制度若干问题的规定》司法解释第十二条：当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的诉讼时效从提交起诉状或口头起诉之日起中断。第十三条：下列事项之一人民法院应当认定与提起诉诉具同等实效中断的效力。（一）申请仲裁；（二）申请支付令；（三）申请破产、申报破产债权；（四）为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡； (五）申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施；（六）申请强制执行； （七）申请追加当事人或者被通知参加诉讼；（八）在诉讼中主张抵销；（九）其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。该解释首先强调了时效中断应从提交诉状或口头起诉之日起算起，亦即“提起诉讼之日”产生法律效力，又强调了申请破产债权具有诉讼的同等时效中断效力，又因为后法优于前法，笔者认为在债务人申请破产的情况下，会产生以下与诉讼时效适用相关的法律问题：

　　1、破产企业的对外债权因债务人申请破产而导致时效中断，但时效中断之日是依2008年最高人民法院的《关于审理民事案件运用诉讼时效制度若干问题的规定》从债务人提出破产申请之日而非依最高法2002年《关于审理企业破产案件若干问题的规定》从法院受理审请之日。

　　2、破产企业的对外债务即破产债权时效中断之适用从债权人申报破产债权之日而非债务人提出破产申请之日，因债务人申请破产后债权人还应主张其权利，时效目的就是敦促权利人积极行使权利，债务人自身申请破产不能成为权利人怠于行使其权利的遁词。这本身亦符合权利主张说的诉讼时效理论。

四、债权人申请破产时的诉讼时效分析

　　当前我国破产立法背景是破产申请的主体可以是债务人亦可以是债权人，在债权人申报破产的情况下，破产企业的对外债权亦即债务人的债权如何引用时效之规定，在当前的立法、司法解释中尚处空白。上述两司法解释是否适用、如何适用在不同法律人的眼里会有不同的观点，也是我们破产实践遇到的最新问题。
　　在和其他专家、同行交流后，我们组织了我们的破产团队进行了讨论，对于债权人申报破产时，其享有的破产债权适用诉讼时效中断，大家没有异议，但是对破产企业的对外债权是否引起时效障碍、如何适用诉讼时效，则争议很大,主要有以下几种说法:

　　1、不会引起诉讼时效的中断或中止。理由是：诉讼时效是法定期间，没有法律规定事由，不能引起诉讼时效的障碍。债权人申请破产，其引起的是其与破产企业的法律关系的变化，而作为第三方的破产企业的债务人，因其债权人（破产企业）未向其主张权利，其债务的诉讼时效期间不受影响。只有到法院宣告破产，破产管理人发出清收主张时，才会发生时效障碍。
　　2、应该适用诉讼时效的中止。少数人持此种观点，理由是：因为破产程序是特殊程序，但诉讼时效的中断，法律只规定了三种情形，在法律没有规定的情况下，不可滥用时效中断。而债权人申请破产，对破产企业来说可导致其行使债权偿还请求权的障碍，引起诉讼时效的中止。
　　3、应该适用诉讼时效的中断。同样是因为破产程序的特殊性。
　　笔者思之，当债权人申请破产时，由于债权人的破产申请具有权利主张的性质，根据民事时效制度之理论，债权人一旦提出破产申请，就意味着其对自身权利的诉求表达，则其债权的时效即刻中断，此之于理论、实务界皆无大的争议。当债权人提出破产申请时，破产企业的对外债权该何以处之？因对于破产企业来说，破产是被动而来的，对于第三人来说，其虽对破产企业负有债务，但申请破产并非其特定之债的特定主体的权利诉求，根据债的相对性，第三人提出的程序动议是否能引发特定权利义务的变化，在法无明文规定的情况下，实务中如何操作？
　　笔者言之，理应支持第三种说法，债权人申请破产之情态下，破产申请一旦受理，对破产企业的对外债权会产生诉讼时效中断的法律效力。究其原因如下：
　　1、在我们组织讨论形成的三种说法中，第一种说法在遵循民事诉讼时效理论时没有考虑破产程序的特殊性。第二种说法虽认识到破产程序是特殊程序，然而，此说无法解释诉讼时效中止的最后六个月之限的规定是否适用，也不能说明为何债权人申请，法院一受理就会引起破产企业行使债权偿还请求权的障碍，更不能解释法院一旦受理后诉讼时效中止和中断的区分，故都是不可取的。
　　2、第三种说法符合理论与实践认识，溯起始源，因破产程序的特殊性，破产程序一经启动后，就会在法律实体和程序上产生“非常态”的法律效力，债权人在申请之时就是对其权利诉求的主张，故其债权的诉讼时效因其主张权利而中断，亦即其债权诉讼时效自其提出申请之时中断。但对于破产企业来说，其被动破产之时，其享有对外债权，承担对外债务。其对外债权的诉讼时效在债权人向法院提出破产诉求时并未产生任何实体和程序的影响。但是，一旦债权人的破产申请被受理，就意味着企业可能被宣告破产，企业之财产转入破产财产，其对外债权则是破产财产的重要组成部分，被冻结控制，并交管理人清收。此时，企业是一种以所有财产对外清偿财务的对外法律状态，同时也隐示为其对外享有的所有债权，只要合法有效无论是否到期都要求受偿，以满足企业破产的目的。而此时的企业对外债权则因企业破产而被视为具有主张清偿的效力，破产企业在实质上等于法院以破产的形式宣告其权利诉求。根据民事时效理论，则主张引起时效的中断，则其享有的债权自法院受理之日产生时效中断的效果
　　3、此种做法有利于破产企业对外债权的清收，从而有利于破产目的的实现。现实生活中，破产企业因种种原因享有大量对外债权无法清收，很多债务人以种种理由逃避债务。超过诉讼时效更成为一些债务人的重要借口。而管理人面对巨量复杂的对外债权清收难度很大，在债权人申请破产的情况下，破产受理后，破产企业对外债权的时效中断会减少对外债权的清收难度，有利于破产目的实现。
　　因此，在债权人申请破产时，破产企业的对外债权理应适用诉讼时效的中断，其中断时限从法院受理破产申请之日起。

结语：
财政部


财政部关于固定资产投资利用国外借款财务管理暂行规定
1991年11月9日，财政部

第一章 总 则
第一条 为了加强使用国外借款部门和单位的财务管理，合理有效地使用国外借款资金，提高国外借款的投资效益，确保及时对外还本付息，维护国家信誉，依据1986年《国务院批转国家计委关于利用国外贷款工作分工意见的通知》文件，制定本规定。
第二条 本规定适用于利用外国政府贷款、国际金融组织贷款、国际商业贷款等国外借款进行固定资产投资的中央和地方部门、国营建设单位、国营企业、行政事业单位（以下简称借款单位）。
第三条 利用国外借款进行固定资产投资划分为基本建设投资和技术改造及其他投资，按照现行财务管理体制归口管理。
其他投资指纳入固定资产投资计划中，不属于基本建设和技术改造的投资。
第四条 借款单位利用国外借款进行固定资产投资财务管理的基本任务是：依据国家计划、财政、税收、信贷、外汇等有关政策和规定，参与国外借款项目（包括基本建设项目和技术改造及其他项目，下同）立项的经济决策工作；会同有关部门签订、执行贷款协议（包括项目协定）和转贷协议；合理使用国外借款，提高项目投资效益；进行国外借款的风险管理；确保及时对外还本付息。
借款单位的财务部门要配备必要的财务会计人员，依据现行财务会计制度中有关国外借款的规定，对国外借款资金运动全过程进行会计核算和财务监督。
第五条 由中央、地方财政部门负责偿还的国外借款，其使用单位在执行财政预算内固定资产投资拨款的规定时，应参照本办法的有关条款。
第六条 借款单位财务管理的监督部门为财政部门（包括建设银行）。

第二章 借 入
第七条 借款单位的财务部门应参与国外借款项目的可行性研究工作，认真做好项目的经济和财务评估。
第八条 国外借款项目批准立项后，财务部门要会同有关部门，依据国家国外借款转贷的有关规定和国家利用外资计划及项目投资总概算，做好国外借款转贷协议签订工作。在转贷协议有效期间，财务部门要监督本单位恪守借款合同，确保转贷协议的执行。
第九条 借款单位必须密切注视国内外资本市场汇率、利率行情的变化，采取措施进行借款保值，避免外汇风险，降低筹资成本。
第十条 借款单位要根据国家年度利用国外借款安排的固定资产投资计划和已批准的采购清单，编制国外借款项目年度用款计划，并经主管部门审批后，报送转贷金融机构（单位），作为借款项目年度用款的依据。
借款单位必须遵循国外贷款机构规定的提款程序，按照国家年度固定资产投资计划和借款项目工程进度支用国外借款。

第三章 使 用
第十一条 借款单位使用国外借款资金必须坚持“厉行节约，讲求效益”的原则。
借款单位财务部门应参与借款项目的招标采购工作，确定资格预审文件、招标文件中的财务条款；参与商务合同谈判工作，确定商务合同中的财务条款。
借款单位对采取招标方式采购的物资和劳务，应建立商务合同管理制度。财务部门要备有商务合同副本，及时掌握商务合同的签订进度，全面反映商务合同的执行情况。
第十二条 借款单位应根据项目批准的设计文件所规定的内容，采购借款项目所需的进口物资。借款单位因固定资产投资计划变更或其他原因需将进口物资与国内物资串换，应经主管部门审查批准。
借款单位由于项目设计变更等原因，需要通过物资部门将已购入的物资调剂给其他单位使用时，原则上按进口物资购入的原币价格进行调剂，原币折人民币的汇价一般按调出时国家公布的外汇牌价计算。调出物资的结算价格与帐面价格的差额，作增减项目成本处理。
免税进口物资的调剂中涉及到补交关税和海关代征的其他进口税问题，按海关和税务部门的有关规定办理。
第十三条 借款单位的财务部门应按照国家外汇管理的有关规定，加强国外借款货币资金的管理，监督国外借款现汇帐户的合理使用。
借款单位依据国外借款项目可行性研究报告和贷款协议及转贷协议的内容，经批准需将借入的外币资金兑换人民币资金弥补国内投资不足时，其汇率按兑换时国家公布的外汇牌价计算。
借款单位的财务部门应加强对国外借款项目出国人员费用的管理，建立健全出国人员费用的领取、使用、审核、报销制度。出国人员费用的开支标准要严格按照现行财务规定办理，凡在已签的商务合同内列明另有来源的出国费用，不得从国外借款资金中重复支付。
第十四条 借款单位使用的国外借款，由于汇率变化等原因，出现借款协议金额大于批准范围内的项目所需用汇额，而国外贷款机构又未中止贷款时，应分别按以下情况处理：凡国家统还（含外汇额度）的国外借款，其借款余额须报原计划部门重新安排使用，借款单位不得擅自挪用和扩大工作量；凡地方、部门自还的国外借款，其余额由地方、部门自行掌握。
第十五条 基本建设项目建设期间发生的国外借款利息、承诺费、手续费等（以下简称费用）支出，应计入交付使用财产价值。
基本建设项目建设期由主管部门或同级财政部门垫付、补贴的国外借款利息支出，以及采用挂帐付息、本金扣除利息等方式发生的国外借款利息支出，也按照上述规定处理。
第十六条 国外借款发生的汇率风险，按下列情况分别处理：
（一）基本建设项目在建设期间发生的汇率风险，由建设银行开户行审查，报经主管部门批准后，在办理建设项目竣工决算时，按当时的汇率调整交付使用财产价值。
（二）技术改造及其他项目，如建设周期较长，经同级财政部门批准后，可按项目竣工决算时的汇率调整固定资产价值。不需要在专项工程支出中核算的进口设备投资，一般按固定资产进口实际价格计价。
（三）国外借款项目在办理竣工决算以后发生的汇率风险，不再调整固定资产价值。
第十七条 自还国外借款的基本建设项目建成投产后，国外借款形成的外汇结余资金，经同级财政部门和建设银行批准后，可留给还款单位用于还本付息。国外借款形成的库存物资，能移交生产单位的，作为交付使用财产处理；不能移交生产单位的，经作价处理收回的外币或人民币资金，比照外汇结余资金处理。
第十八条 借款单位使用国外借款时，如同时发生国外赠款，应按现行的国外赠款财务、会计有关规定，对国外赠款部分单独核算和管理。
第十九条 国外借款项目建成投产后，借款单位的财务部门要参与国外借款项目后评价工作。借款单位应将后评价结果报送同级财政部门和建设银行。
第二十条 全民所有制企业、行政事业单位利用国外借款形成的资产，均属国家所有。

第四章 偿 还
第二十一条 借款单位应在签订借款协议和转贷协议中，明确偿还借款的经济责任。
基本建设项目中国外借款资金发生的经批准转给其他单位的投资支出，其国外借款债务，除另有规定者外，仍由原借款单位负责偿还。
第二十二条 基本建设项目建设期间国外借款利息的资金来源，除另有批准者外，支付利息所需人民币资金，在计划规定建设期内的，列入建设项目的总投资，并在年度基本建设投资计划中安排；超过计划规定建设期的，由借款单位或其上级主管部门的自有资金中支付。
技术改造及其他项目在建设期间的国外借款利息来源，列入项目投资，并在年度技术改造及其他投资计划中安排。
第二十三条 国外借款项目建成投产后还本付息的人民币资金来源，按照国务院、财政部现行规定办理。
第二十四条 国外借款项目凡符合1986年财政部《关于用产品税、增值税税款归还外汇贷款问题的通知》范围的，可按照该通知精神及税收管理体制的规定，用减免的产品税和增值税归还国外借款。
第二十五条 借款单位在归还国外借款期间，若同时需要归还国内借款的，应本着“先外后内”的原则，优先归还国外借款。
第二十六条 国外借款项目由财政部门补贴或垫付借款利息的，借款单位应根据批准的付息计划和转贷机构的利息支付通知单，向同级财政部门申请办理专项拨款。

第五章 借款单位的财务计划与财务决算
第二十七条 借款单位的财务计划要增设国外借款的内容，包括年度国外借款项目用款计划、国外借款还本付息计划及国外借款项目财务收支计划。
借款单位财务计划的报送及审批，按现行财务计划的报送、审批程序办理。
第二十八条 借款单位应根据有关会计报表的要求编制财务决算，并全面反映国外借款资金运动状况。

第六章 附 则
第二十九条 各级财政、审计部门对利用国外借款进行固定资产投资的经济活动要进行监督检查。对查出的私自倒卖进口物资、擅自挪用借款余额等行为依法进行处罚。情节严重，触犯刑律者，提请司法机关追究刑事责任。
第三十条 本规定由财政部负责解释。国务院各主管部门和省、自治区、直辖市财政部门，可结合本部门、本地区利用国外借款的实际情况，制定本规定的具体实施办法，并报财政部备案。
第三十一条 本规定不适用于外商投资企业。
第三十二条 本规定自发布之日起执行。